律师在民营企业吸引外资过程中的作用

作者：北京市信之源律师事务所

　　律师作为专业人士，熟悉法律规定，了解交易规则和程序，可以有效帮助客户提高交易效率，通过积极参与谈判和合同条款的缜密设计，在协助客户实现商业目的的同时，合理减少或降低商业及法律风险。

　　(一)、确定保密协议条款，主导尽职调查

　　境内企业吸引外方投资合作时，外方按照惯例都会对境内目标企业进行尽职调查。由于尽调要求披露公司的重大商业机密，如何确保调查方不利用合作机会获取并非法利用，避免在调查过程中发生同行泄密等，都需要律师在保密协议中加以制约，而其后如何配合调查、提供资料，以保障调查的顺利推进，减少尽调时间，也需要律师提供专业的建议。

　　(二)、制订交易路径和结构

　　交易路径和方法是保障交易成功的基石。合理的交易结构，可以有效减少交易时间、降低交易成本、提高效率，因此，设计完善的交易结构对企业而言非常重要。规范的企业在引进外资时，往往制订极为详细、有操作性的交易流程和交易架构。但有的企业在引进外资时，着重考虑外方能投多少钱，而忽略前述交易重点。而且，外方通常是熟悉国际规则的机构投资者，其交易风格相对强势。如果我们的民企不了解这些诀窍，往往只能被动接受外方制订的交易条件。

　　比如，投资的领域是否符合指导目录，投资方式是外币还是跨境人民币，双方的履约方式、违约责任、救济方式、退出机制及争端解决方式等，都需要事前全面考虑。例如我们此前帮助一家重庆大型民企引进境外的基金公司股权投资时，在回购条款与对赌条款的交易方式上，就没有接受外方苛刻条件而帮中方重新设计了较为有利的结构。

　　(三)参与谈判、制订交易文书和主要交易条款

　　在谈判过程中，需要律师全程参与其中保驾护航。有些企业对律师参与谈判并不重视，甚至有时抵触。但在涉外重大交易中，应追求利益与风险控制并重，律师参与谈判、可帮助企业家在法律风险上进行更为全面的评估、为其决策提供更可靠的保障。更何况，律师不仅告知企业家交易过程中可能具有的风险，还会建议规避此风险的方法，或是在无法规避时，寻找另一条更为安全可靠的交易路径。专业律师能够根据自身在类似交易中的服务经验，结合商业目的和国际规则，为客户制订更具保护力和操作性的条款。尤其在合同谈判中，往往一个细微的条款就会带来重大的影响。比如重庆某民营企业在与外方合作引进技术时，没有区别专有技术与专利技术，一字之差，导致企业最终损失巨大。

　　(四)协助设计合理的合资公司治理结构，指导公司设立与运营

　　律师熟知合资公司成立必要的审批程序与相关的适用文件，可以有效帮助中外双方节约公司设立的时间，推进合资项目的更快进行。此外，我国法律在一些合资公司内部治理的细节上仍有空白之处，可以通过双方约定加以细化和约束，例如合资公司僵局的处理等。而针对这种问题，我们在为许多客户制订合资企业合同、章程时均会进行特殊的设计，以帮助双方在公司僵局时找到切实可行的解决方案，避免久拖不决，影响经营。

　　(五)帮助寻找境外投资者，嫁接资源

　　专业的律师事务所还可以帮助企业寻找、推荐合适的境外投资者。例如，中豪不久前就为重庆一家大型民营企业推荐了美国排名前四的基金公司参股，为其后续发展提供了有力的支撑。在涉外领域有专业优势的律所，通常与境外大型投行、基金、信托等投资机构保持着良好合作关系，掌握着第一手投资信息和投资需求，这些大型基金公司或投资咨询机构时常委托律所代为寻求项目。鉴于此，律所可以很好的扮演红娘这个角色，帮助双方牵线搭桥，事半功倍。

　　中豪在为奥特莱斯引进美国著名基金、配合两江新区引进德太基金，配合政府谈判渝新欧项目过程中，都充分发挥了上述作用，当然，除了前述5个主要方面的作用之外，律师还可以通过境外合作伙伴帮助本地企业了解外方的实力和背景，或帮助设计相关的知识产权引进战略等。