以企业借款形式进行企业债券融资有哪些法律风险？

作者：北京市信之源律师事务所

　　通常而言，企业借款有三个渠道，一是向金融机构借款，如银行贷款;二是向其他企业法人借款，如公司间的借款;三是向自然人借款，如公司向某个人借款。通过向第二种和第三种渠道借款的行为又通称为民间借贷行为。其中，司法实践对企业间的借款和企业与自然人间的借款合同的效力，又区分不同情形加以认定。

　　(一)企业间借款合同的效力认定

　　企业的日常经营活动中，企业与企业之间的短期资金融借已趋于常态化，但其签订的借款合同却未必有效，司法实践中通常会区分不同情形加以认定。若贷款企业以放贷为业，根据《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》和《中国人民银行贷款通则》第六十一条之规定，因其行为违反了有关金融法律法规的强制性规定，合同自始无效;若贷款企业不是以放贷为业，只是根据企业自身经营所需偶尔为之，司法实践中一般会认定为借款合同有效。作为借款企业，若合同无效，则需返还因之取得的财产;若合同有效，则依约履行合同即可。因此，无论企业间的借款合同有效与否，作为借款企业都能达到借用资金的目的。

　　(二)企业与自然人间的借款合同效力的认定

　　根据《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力的批复》中规定：“公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷，只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。一般而言，司法实践中也对企业与自然人间的借款合同认定为有效，但具有下列情形之一的，应当认为无效：一是企业以借贷名义非法向职工集资的;二是企业以借贷名义非法向社会集资的;三是企业以借贷名义向社会公众发放贷款的。”

　　同理，作为借款企业，若合同无效，则需返还财产;若合同有效，则依约履行合同即可。无论企业与自然人间的借款合同有效与否，作为借款企业也都能达到借用资金的目的。

　　(三)以企业借款形式进行债权融资时要特别注意避免采用非法集资、非法吸收公众存款的方式进行资金融借

　　根据《刑法》及有关司法解释，符合以下任一特征即属于非法集资犯罪行为：

　　1、未经有关部门依法批准，包括没有批准权限的部门批准的集资以及有审批权限的问题超越权限批准的集资;

　　2、承诺在一定期限内给出资人还本付息，还本付息的形式除以货币形式为主外，还包括以实物形式或其他形式;

　　3、向社会不特定对象即社会公众筹集资金;

　　4、以合法形式掩盖其非法集资的性质。

　　符合以下任一特征即属于非法吸收公众存款犯罪行为：

　　1、未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;

　　2、通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;

　　3、承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;

　　4、向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

　　因此，在以借款形式进行债权融资时，要防止误入非法集资、非法吸收公众存款的刑事法律风险。

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